【内容提要】当下，人民法院对有争议的初次离婚诉求，调解不成，一般判决不予离婚，驳回原告诉讼请求，判决生效6个月后再次提起诉讼的，如仍调解不成，除有证据证明存在不宜判决离婚的情形时，人民法院一般判决准予其离婚。此即所谓二次离婚诉讼审判规则。本文通过对二次离婚诉讼审判规则正当性和实效性的探析，明确其在离婚诉讼中适用的妥当性。

　　【关键词】二次离婚诉讼、审判规则、正当性、实效性


　　以下正文：

　　一、法律实务中的二次离婚诉讼审判规则

　 《中华人民共和国婚姻法》第32条第2款规定：人民法院审理离婚案件，如婚姻双方感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。因为“感情确已破裂” 作为准予离婚的唯一法定理由，所以其排除了当事人有过错、不能调解和好等其他原因作为准予离婚的法定理由。[1]另外从审判实践来看，不能调解和好而判决不准离婚的婚姻未必走向解体。与此同时，“感情确已破裂”具有一定的抽象性和概括性，认定夫妻感情确已破裂，还是要根据离婚纠纷案件的客观事实来确定。虽然《婚姻法》及实务中规定了四种离婚的法定情形：重婚或有配偶者于他人同居，实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员，有赌博、吸毒等恶习屡教不改，因感情不和分居满两年，但是由于取证困难，原告虽然在诉状中加以陈述，但是在庭审中难以提供证据证明，人民法院因此也难以支持其要求离婚的诉请。

　　笔者通过对乐山市夹江县人民法院2012年审结的离婚案件分析发现，从原告提供的证据材料来看，主要有原被告及子女身份资料、结婚证、亲朋好友证言，除此之外，几乎没有能够直接证明离婚的法定情形的证据材料，所以承办法官一般采用常见做法：对原告（不论是否有过错）第一次起诉离婚的，如被告同意离婚，则调解或判决准予离婚；如被告不同意离婚，且无充分证据证明存在离婚的法定情形，则一般判决不准予离婚，人民法院判决不准离婚超过法定期限（一般为6个月）后，当事人再次提起离婚诉讼的，在不存在例外情形时，人民法院一般准予其离婚。[2]本文称之为二次离婚诉讼审判规则。

　　二次离婚诉讼审判规则在我国现行法律和司法解释未作规定，学术界也缺少深入的探讨，但在司法实务中却被采纳，这是因为其不仅存在合法性、合理性及可操作性，而且对婚姻法理论研究具有重要的指导作用，更对离婚诉讼民事审判具有重要的实践意义。二次离婚诉讼审判规则其合法性系法官对《中华人民共和国婚姻法》第32条与《中华人民共和国民事诉讼法》第124条第7款的创造性运用，其合理性系离婚诉讼当事人借助该规则所制造的和解期能够克服感情破裂的举证障碍，而法官则借助其降低判断当事人之间感情破裂的难度。[3]

　　二、渗透在二次离婚诉讼审判规则中的正当性

　　规则的正当性是指规则的存在及应用为什么是合法的，结果为什么是合理的，规则的正当性又可以称为规则的合法理性，二次离婚诉讼审判规则也有其正当性。

　　二次离婚诉讼审判规则的合法性在于由于离婚诉讼中对“感情确已破裂”的举证困难，法官往往会利用《中华人民共和国民事诉讼法》（以下简称《民事诉讼法》）第124条第7款的规定来应对离婚诉讼中事实认定困难的尴尬。[4]根据《民事诉讼法》第124条第7款的规定，判决不准离婚和调解和好的离婚案件，没有新情况、新理由的，原告在6个月内又起诉的，人民法院不予受理。仔细推敲这一规定可以得到如下两个重要信息：其一，对于判决不准离婚和调解和好的案件，在有新情况或者新理由的情形下，人民法院应当受理其再次起诉的请求；其二，对于判决不准离婚和调解和好的案件，没有新情况、新理由的，原告在6个月之后起诉的，人民法院亦应当受理。基于《民事诉讼法》第124条第7款所蕴含的第二项信息，离婚诉讼当事人第二次提起诉讼，完全符合既有法律规范的要求，并无任何违法之嫌。

　　二次离婚诉讼审判规则的合理性在于离婚诉讼的司法实践通常涉及法官进行现场调查并进行主动调解，以达到调解和好或调解离婚的目的。[5]易言之，法官应当尽力对夫妻双方进行调解，多数离婚案件应当在调解阶段终结。然而并不是所有的离婚案件都能以调解方式结案，尤其随着社会经济的发展，离婚案件大量涉及到各类经济纠纷的情况，即便法官基于办理案件法律效果和社会效果的考虑，穷尽一切合法的办法促使双方当事人调解，但也存在难以调解的情形，根据对本院法官的离婚案件的审判实践研究分析，笔者发现逾三成的离婚案件第一次达不成调解协议的原因在于对婚后财产的分割意见不一致，甚至有被告当庭表示要同意离婚可以，除非原告净身出户即放弃婚后财产的分割权。而此时由于并没有证明夫妻感情确已破裂的法定证据，法官并不能因此判决离婚。因此，法官对于有争议的离婚诉讼，第一次判决不准予离婚，在6个月后如果原告再次起诉，这至少能够证明原被告在这段时间仍然没有搞好夫妻关系，夫妻感情修复困难，此时再判决离婚，更合理。

　　二次离婚诉讼审判规则之产生在离婚诉讼中有强烈的现实需求；同时，该规则本身与既有法律规范体系完全相容，并非法官的凭空创造，因而并无违法之处，既符合民法意思自治的基本原则，也不违反“自由是相对的”的法理。[6]因此，基于回应现实需求之目的，对于结合既有法律规范所创设的二次离婚诉讼审判规则，我们应当发现其合法理性，承认其正当性。

　　三、二次离婚诉讼审判规则对理论与实践产生的实效

　　实践是认识来源与动力，离婚案件的审判实践突显出了二次离婚诉讼审判规则的实践意义；而实践到认识，认识到实践是循环往复的过程，只有这样，才能形成真理性的认识。二次离婚诉讼的审判研究突显出了二次离婚诉讼审判规则的理论研究的必要性。审判实践和研究对二次离婚诉讼审判规则的呼唤进一步印证了其存在的实效性。

　　二次离婚诉讼审判规则的实践意义在于对于存在争议的离婚请求，主审法官第一次会判决驳回诉讼请求或者动员当事人撤诉，告知双方6个月后可以再行起诉，离婚诉讼当事人6个月后未和好再诉至人民法院的，除存在法律规定的例外情形外，法院判决准予离婚。这种做法在第一次维持了夫妻关系，不会形成错案导致难以挽回的法律后果，既没有违背法律的规定，又可以给当事人一次机会，若婚姻关系果真无法维系，当事人自然会再次起诉，到时再判离婚有了第一次判决不准予离婚和6个月和解期作为基础，既符合各地法官在审判离婚案件中放在案头的座右铭“宁拆十座坟，不拆一桩婚”，又符合《婚姻法》结婚自愿、离婚自由基本原则的总体导向，不会出现久调不判、久判不离的现象，当然结论也更为妥当。

　　二次离婚诉讼审判规则的理论研究意义在于在我国采取离婚限制主义的法律环境下，法官作出离婚判决都十分谨慎。[7]但是对于一方当事人坚持要求离婚的案件，法院又不能久调不判，所以在离婚案件双方当事人都只有陈述或证人证言的情况下，法官如何判断夫妻感情是否确已破裂，又用何种证据与双方当事人的言词证据结合来形成判断，值得理论探讨。[8]离婚法律关系作为人身性的民事诉讼法律关系，通常还会涉及财产，这种法律关系的产生、形成、变更、消灭不能违背民法自由的基本原则，但是为了维护家庭及社会的稳定，其自由也不是绝对的，如何给这种自由以合法合理的空间，现行法律并无明确规定，但是6个月的再次起诉期限却将这种空间隐含其中，这种空间既给予了原告与被告的和解期，又没有限制双方保持婚姻和接触婚姻的自由，符合了民法自由的基本原则，又不失其作为人身性法律关系的特殊性。[9]在这种空间的基础上，法官发挥主观能动性，通过对法理和现行的法律规则的正确理解，形成的二次离婚诉讼审判规则对处理类似人身性法律关系的研究，提供了参考。

　　四、结语　

　　理论创新是实践变革的先导，二次离婚诉讼审判规则作为审判实践中的法官经验，是凝结的法官智慧。从法律规则的正当性上看，二次离婚诉讼审判规则既保障了婚姻自由，又彰显了自由权行使的正当性；从法律的实效性上看，其隐含的和解期间为当事人婚姻自主权的行使找到了一个合理的平衡点，这正符合了离婚诉讼审判实践的目的：挽救可以挽救的婚姻，但绝不以法律之名束缚婚姻。

　　
参考文献：

[1]参见中华人民共和国最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》，法〔民〕发〔1989〕38号。

[2]参见中国人民解放军总政治部《军队贯彻实施〈中华人民共和国婚姻法〉若干问题的规定》，〔2001〕政组字第84号。

[3]巫昌祯：《婚姻法执行状况调查》，中央文献出版社2004年版，第4页。

[4]参见《中华人民共和国民事诉讼法》第124条第7款。

[5]夏吟兰：民法亲属编离婚制度之探讨[J]，中华女子学院学报，2002，（4）。

河北省人大常委会


河北省乡、民族乡、镇人民代表大会工作暂行条例
河北省人大常委会


（1993年2月27日省七届人大常委会第三十二次会议通过 1993年2月27日公布施行）


第一条 为了完善乡、民族乡、镇人民代表大会制度，加强基层政权建设，根据《中华人民共和国宪法》、《中华人民共和国地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》和《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》的有关规定，结合我省实际，制定
本条例。
第二条 乡、民族乡、镇人民代表大会是本级地方国家权力机关。
第三条 乡、民族乡、镇人民代表大会由选民直接选举代表组成，对选民负责，受选民监督。
第四条 乡、民族乡、镇人民代表大会每届任期三年，从每届本级人民代表大会举行第一次会议开始，到下届本级人民代表大会举行第一次会议止。
第五条 乡、民族乡、镇人民代表大会行使下列职权：
（一）在本行政区域内，保证宪法、法律、法规和上级人民代表大会及其常务委员会决议的遵守和执行；
（二）在职权范围内通过和发布决议；
（三）根据国家计划，决定本行政区域内的经济、文化事业和公共事业的建设计划；
（四）审查和批准本行政区域内的财政预算和预算执行情况的报告；
（五）讨论、决定本行政区域内的政治、经济、民政、民族、治安、教育、科学、文化、卫生、计划生育、村镇建设等工作中的重大事项；
（六）选举乡长、副乡长，镇长、副镇长；
（七）听取和审查本级人民政府和人民代表大会主席团的工作报告；
（八）撤销乡、民族乡、镇人民政府不适当的决定和命令；
（九）保护社会主义的全民所有制财产和劳动群众集体所有的财产，保护公民私人所有的合法财产，维护社会秩序，保障公民的人身权利、民主权利和其他权利；
（十）保障集体经济组织应有的自主权；
（十一）保障少数民族的权利；
（十二）保障宪法和法律赋予妇女的男女平等、同工同酬和婚姻自由等各项权利；
少数民族聚居的乡、民族乡、镇的人民代表大会在行使职权的时候，应当采取适合民族特点的具体措施。
第六条 乡、民族乡、镇人民代表大会会议每年至少举行一次。每年的第一次会议一般应在第一季度举行。
经过五分之一代表提议或主席团决定，可以临时召集本级人民代表大会会议。
第七条 乡、民族乡、镇人民代表大会举行会议的时候，选举主席团。由主席团主持会议，并负责召集下一次会议。
乡、民族乡、镇人民代表大会每届第一次会议，在本届人民代表大会选举完成后的两个月内，由上一次人民代表大会主席团召集。
第八条 乡、民族乡、镇人民代表大会一般应在举行会议的五日前，由主席团将开会的时间和会议审议的事项通知代表。
第九条 乡、民族乡、镇人民代表大会举行会议的时候，政府和其他有关机关、团体的负责人，经主席团决定，可以列席会议。
第十条 乡、民族乡、镇人民代表大会举行会议的时候，主席团和乡、民族乡、镇人民政府可以提出属于本级人民代表大会职权范围内的议案，由主席团决定提交大会审议、表决。
乡、民族乡、镇人民代表大会代表五人以上联名，可以提出属于本级人民代表大会职权范围内的议案，由主席团决定是否列入大会议程。
向人民代表大会提出的议案，在交付大会表决前，提案人要求撤回的，对该议案的审议即行终止。
第十一条 乡、民族乡、镇人民代表大会代表向本级人民代表大会提出的对各方面工作的建议、批评和意见，由主席团交本级人民政府和有关单位、组织，研究处理并负责答复。
第十二条 每届乡、民族乡、镇人民代表大会第一次会议，选举乡长、副乡长，镇长、副镇长。
民族乡的乡长由建立民族乡的少数民族公民担任。
第十三条 乡长、副乡长，镇长、副镇长的人选，由本级人民代表大会主席团或者十人以上代表联合书面提名。
乡长、镇长的候选人数一般应多一人，进行差额选举；如果提名的候选人只有一人，也可以等额选举。副乡长、副镇长的候选人数应比应选人数多一人至三人，进行差额选举。如果提名的候选人超过上述差额，由主席团将全部候选人名单提交全体代表酝酿、讨论，根据较多数代表的意
见，确定正式候选人名单。
选举采用无记名投票方式。代表对确定的候选人，可以投赞成票，可以投反对票，可以另选其他选民，也可以弃权。
第十四条 乡长、副乡长，镇长、副镇长，因故出缺，应在本级人民代表大会上补选。补选乡长、副乡长，镇长、副镇长时，候选人数可以多于应选人数，也可以同应选人数相等。
第十五条 乡长、副乡长，镇长、副镇长可以向本级人民代表大会提出辞职，由大会决定是否接受辞职。
第十六条 乡、民族乡、镇人民代表大会举行会议的时候，主席团或者五分之一以上代表联名，可以提出对乡长、副乡长，镇长、副镇长的罢免案，由主席团提请大会审议决定。
第十七条 乡、民族乡、镇人民代表大会进行选举和通过决议，以全体代表的过半数通过。
第十八条 乡、民族乡、镇人民代表大会举行会议的时候，代表十人以上联名可以书面提出对本级人民政府和他所属各工作部门的质询案，由主席团决定交受质询的机关。受质询的机关必须在会议中负责答复。
提出质询案的代表半数以上对答复不满意的，可以要求受质询机关再作答复。
第十九条 在乡、民族乡、镇人民代表大会审议议案的时候，代表可以向本级人民政府提出询问，人民政府负责人应当就询问的问题作出答复或说明。
第二十条 乡、民族乡、镇人民代表大会设立代表资格审查委员会。代表资格审查委员会的主任委员、副主任委员和委员的人选，由主席团从本级人民代表大会代表中提名，经每届人民代表大会第一次会议通过，任期到下届人民代表大会举行第一次会议为止。
第二十一条 乡、民族乡、镇人民代表大会主席团一般由七至十一人组成。
主席团设常务主席一人，由主席团在主席团成员中推举产生。
主席团常务主席不得担任乡、民族乡、镇人民政府的职务。
第二十二条 在乡、民族乡、镇人民代表大会闭会期间，主席团会议一般每三个月举行一次。主席团会议必须有组成人员的过半数出席方能举行。主席团成员三人以上提议，可以临时召集会议。主席团会议由常务主席召集。
主席团会议作出的决议、决定，必须有组成人员的过半数通过。
第二十三条 乡、民族乡、镇人民代表大会主席团的职责：
（一）在本行政区域内，保证宪法、法律、法规和上级人民代表大会及其常务委员会及本级人民代表大会决议、决定的遵守和执行；
（二）召集和主持本级人民代表大会会议；
（三）对本行政区域内政治、经济、教育、科学、文化、卫生、计划生育、民政、民族等工作的重大事项进行调查研究，向本级人民政府提出建议或提请本级人民代表大会审议；
（四）听取本级人民政府关于办理人民代表提出的议案和建议、批评、意见的报告；
（五）建议本级人民代表大会撤销本级人民政府不适当的决定、命令；
（六）依法向本级人民代表大会提出乡长、副乡长，镇长、副镇长的候选人名单，根据较多数代表意见确定正式候选人名单，提请大会选举；
（七）联系本级和上级人民代表大会代表，组织代表开展视察、调查，向本级人民政府及有关部门反映代表和选民的意见或要求；
（八）依法办理和指导选民对代表的罢免和补选；
（九）受理本级人民代表大会代表和人民群众的来信来访；
（十）办理本级人民代表大会和上级人民代表大会常务委员会交办和委托的工作；
（十一）根据工作需要决定本级政府和有关单位负责人列席主席团会议。
第二十四条 主席团常务主席的职责：
（一）负责召集和主持本级人民代表大会主席团会议，处理主席团的日常工作；
（二）宣传宪法、法律、法规和党的路线、方针、政策及本级人民代表大会和上级人民代表大会及其常务委员会的决议、决定；
（三）组织主席团成员联系本级和上级人民代表大会代表，组织代表学习，指导代表依法履行职责，总结交流代表小组或代表活动的经验；
（四）根据主席团会议决定，组织代表视察、调查、评议本级人民政府或上级政府派出机构的工作；
（五）接待和办理人民代表和人民群众的来信来访，向有关部门反映代表和人民群众的意见；
（六）督促、检查本级人民政府办理代表提出的议案和建议、批评、意见；
（七）负责组织本级人民代表大会会议的筹备工作；
（八）负责整理、保管本级人民代表大会、主席团会议的资料和文书档案材料；
（九）列席上一级人民代表大会常务委员会和本级人民政府的有关会议；
（十）办理主席团和上级人民代表大会常务委员会交办的其他事项。
第二十五条 乡、民族乡、镇人民代表大会主席团根据工作需要配备工作人员，协助主席团办理日常工作。
第二十六条 乡、民族乡、镇人民代表大会和主席团的活动经费由本级财政列支。
第二十七条 本条例由河北省人民代表大会常务委员会负责解释。
第二十八条 本条例自公布之日起施行。



1993年2月27日